“大排档”是通用名称，“商标”索赔不应支持

　　在合肥知识产权法庭第三法庭上，两家餐饮公司因“大牌档”一词归属诉诸法庭。原告南京大惠企业发展有限公司认为“大牌档”是其注册的商标，他人不得使用。被告为巢州大牌档饭店的门店和实际经营者，认为“大牌档”是通用语，不应被注册为商标，故使用“大牌档”不构成商标侵权。

　　据悉，大惠公司除向巢州大牌档饭店的门店和实际经营者索赔200万元外，还起诉了合淝大牌档及其运用者合肥金莲花酒店管理有限公司，索赔100万元，两者合计索赔300万元。如果胜诉，在接下来的时间里，大惠公司啥事不要做，单凭起诉使用了“大排档”名称的企业，就足以让他们暴富。因为，在全国范围内，由此前工商部门登记在册含“大牌档”字样的餐饮企业有400余家。平均每家100万元，就是4个多亿，比创办什么都“赚钱”。

　　很显然，对大惠公司的“维权”行为，是不能支持的。因为，“大排档”一词，是不能当作商标进行注册的。当初工商部门同意将“大排档”一词注册成商标，是欠考虑和欠思考的，是比较草率和盲目的。如果“大排档”可以注册成商标，并向其他使用“大排档”一词的企业申请侵权赔偿，那么，“酒吧”二字能不能注册成商标，“咖啡屋”呢?“宾馆”、“饭店”、“旅店”呢?“菜馆”、“酒店”、“商店”呢?是否也可以注册成商标，如果这样，全国市场将陷入一片混乱，侵权的企业将到处都是，法院啥事别干，就是处理这方面的侵权案也忙不过来了。

　　可以预料，如果大惠公司的“大排档”侵权案能够得到法院的认可，那么，就会有人向知识产权部门申请注册“饭店”、“商店”等名称作为商标，然而去诉讼他人侵权，而知识产权部门如果不接受申请注册，申请人也可起诉，既然“大排档”可以注册成商标，其他为什么不能注册，否则，文治武功规则不统一、要求不一致、标准不一样，就是不遵守市场公平原则。

　　在这个问题上，不仅法院不能支持大惠公司的诉讼请求，南京市知识产权部门也要按照相关法律规定，撤销大惠公司的“大排档”商标资格，将“大排档”真正回归于通用名称，而不是商标名称。因为，《中华人民共和国商标法》第十一条第1款明确规定，仅有本商品的通用名称、图形、型号的。虽然“大排档”不是商品名称，但是，是公众共同认可的某种商业业态名称，也是一种通用名称，应当在商标注册时受到限制。退一步讲，即便法律上没有明确限制，按照约定俗成的原则，“大排档”也不能作为商标名称，不能支持大惠公司以这样的方式牟取利益。

　　前段时间，有关“潼关肉夹馍”的商标侵权案，引起了舆论的广泛关注，相关法院也对潼关肉夹馍协会的申诉给予了驳回，认为不构成侵权。而“大排档”作为通用名称，更不应当形成侵权要件。因此，面对大惠公司的起诉行为，南京市知识产权部门应当赶快出面，干预此项商标侵权纠纷。因为，案件的源头在当年的工商部门同意“大排档”注册成了商标。解铃还需系铃人，知识产权部门不出面，大惠公司就会拿着原工商部门的合法注册商标“维权”。而法院在面对商标合法性问题上作出判决，支持大惠公司的“维权”行为，不仅会让市场带来恐慌，南京的其他商户，如果也到知识产权部门将宾馆、饭店、酒吧等全部申请注册商标，南京市知识产权部门如何回应，是否有正当的理由不予注册。而如果同意注册，又会产生什么后果，应当认真思考。

　　有商标意识，是法治意识增强的表现。但是，注册商标，也要遵守国家法律，遵守公序良俗，要讲规矩。而不能为了一己之私，做出恶意注册商标，恶意维权的行为。如果“大排档”一词是南京的特有概念，就像桂花鸭一样，是南京的特产，当然可以注册。但是，大排档是全国共有的，且大排档一词，绝非南京最早使用，将其注册成商标，显然是恶意注册，再通过维权手段获取利益，就更是恶意维权了，法院决不能支持，知识产权部门也一定要依法撤销此商标。不然，会严重扰乱市场秩序。

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